商标侵权的所得利益怎么计算

第1种观点： 法律主观：参照《最高人、最高人民关于办理侵犯 知识产权 刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定确定 商标侵权 案件的 非法经营 额：一是已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算；二是制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算；三是侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算；经营额无法计算的情形，是指侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的情况。关于侵权产品的市场的中间价格，可以由被侵权人提供并由办案机关认定；也可以由物价鉴定部门鉴定法律客观：《刑法》第二百一十三条 未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百一十四条 销售明知是假冒注册商标的商品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百一十五条 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百一十六条 假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

第2种观点： 法律分析：商标侵权损害赔偿额的计算方法具体如下： 以商标法规定的计算方法确定侵权赔偿额 商标法第三十九条规定：“赔偿被侵权人的损失，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失。 ”最高人民《关于侵犯商标专用权如何计算损失赔偿额和侵权期限问题的批复》 (以下简称《批复》)规定：“在侵犯商标权案件中，被侵犯人可按其所受到的实际损失额请求赔偿，也可以请求将侵权人在侵权期间因侵权所获利润 (指除成本和税金外的所有利润)作为赔偿额。法律依据：《中华人民共和国商标法》 第三十九条 赔偿被侵权人的损失，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失。

第3种观点： 1、违法经营额，在旧《商标法》中表述为“非法经营额”。最高人民、最高人民《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2004〕19号，以下简称《解释》)第十二条规定：“‘非法经营数额’，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。2、《解释》依据的《刑法》只规定了针对商品商标的3类犯罪行为，因此该条款明显不适用于服务商标侵权的违法经营额计算。结合执法实践经验，商标侵权违法经营额应指行为人在实施商标侵权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值以及提供侵权服务的价值，包括行为人使用他人注册商标进行广告宣传等其他经营服务产生的费用和价值。3、违法经营额与违法所得、案值应为不同的概念，不可混淆。违法所得是指行为人实施违法行为或未履行法定义务而获得的利益。案值并非法律概念，而是执法人员的惯用语，一般指案件涉及的财物价值。违法经营额的计算范畴远远大于违法所得和案值，不能等同。一、违法经营额计算的原则和标准。违法经营额计算关系到法律适用是否公平公正，因此必须遵循恰当的原则和计算标准。1、《商标法实施条例》第七十，规定了计算商标侵权违法经营额时可以考虑的六种因素：侵权商品的销售价格，未销售侵权商品的标价，已查清侵权商品实际销售的平均价格，被侵权商品的市场中间价格，侵权人因侵权所产生的营业收入，其他能够合理计算侵权商品价值的因素。2、必须明确这六种因素的适用并无先后顺序之分。市场监管部门可依据情况选择适用，但不能违背有利于行为人的原则。第四项“市场中间价”可以通过调查确认，也可以委托县级以上价格主管部门设立的价格认证中心鉴定。二、违法经营额的计算。1、侵权赠品的违法经营额的计算问题。赠品没有具体价值，实践中有一种观点倾向于按照“没有违法经营额”处理，另一种观点倾向于按照与赠品相同的正品价值计算。侵权赠品应按同一种被侵权商品的市场中间价格计算其违法经营额。2、服务商标侵权违法经营额的计算“没有违法经营额”的认定。(1)第一，没有违法经营额不等于没有销售额，尤其在服务商标侵权中，不能因为行为人提供的服务没有人购买而认定没有违法经营额。(2)第二，没有违法经营额适用于行为人不提供或未如实、有效提供可据以查证其违法经营额的信息，包括单据、记录、供货人等，而行政执法机关又无法查明其违法经营额的情况。没有违法经营额在执法实践中较难把握，应结合其他情况综合考虑，谨慎适用。

第1种观点： 对侵权人因侵权所获得的利益计算问题，《最高人民关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十四条规定：商标法第五十六条第一款规定的侵权所获得的利益，可以根据侵权商品的销售量与该商品单位利润计算；该商品单位利润无法查明的，按照注册商标商品的单位利润计算。国家工商行政管理局在1999年12月29日的《关于商标行政执法中若干问题的意见》中也规定，侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润一般是指销售收入减去成本及应缴纳的税金。销售收入的计算只涉及侵权人的实际收入，即已销出商品部分的收入不包括库存商品。以上两种计算方法虽然不同，但其基准都是侵权获得利润。然而在商业运行中，企业获得的利润可以分为主营业务利润、利润总额和净利润三种。主营业利润是指销售获得的所有收入，扣除成本后的部分；利润总额是指税前收入，所得税应当退库作为销售赔偿额的一部分，其他支出应予扣除，产品销售税则不退税；净利润是指利润不仅应当扣除成本，还应当扣除其他支出，以侵权人在侵权期间获得的纯利润作为赔偿额。在侵权获得利润的赔偿问题上，选择主营业利润作为侵权赔偿的金额是较为合理的，既无需交纳非因自己经营产生的所得税以保护被侵权人的利益，还有利于阻吓侵权行为。但是，对于商标侵权中有的商标侵权的对象只是商标权人产品中的一项或几项产品，而非所有产品的情况，就应当采取不同的计算方法。在实践中比较实用的计算公式是：侵权获利＝侵权期间总销售额×侵权商品配比率×利润率。其中，侵权商品配比率是指侵权商品在所有商品中所占的比例，而根据以上对侵权获得利润的论述，侵权期间总销售额与侵权商品配比率的积就是上文中的主营业利润。一、品牌商标侵权标准《商标法》第六十三条的规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。二、商标侵权的情形1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的。该条又可分成四种商标侵权的形式：（1）被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品也属于同一种类。（2）被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品类似。（3）被控侵权的商标与注册商标近似，被控侵权商标所使用的商标与该注册商标所核定使用的商品属于同一种类。（4）被控侵权的商标与注册商标近似，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品相类似。2、销售侵犯注册商标专用权的商品的；3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。这种行为又称之为反向假冒。5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的。商标侵权赔偿标准的相关法律依据：《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：1、未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；2、未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；3、销售侵犯注册商标专用权的商品的；4、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的。

第2种观点： 法律分析：商标侵权的所得利益的计算，即对于侵权人因侵权所在得的利益一般按照侵权人的营业利润计算，对于完全以侵权为业的侵权人，可以按照销售利润计算。法律依据：《中华人民共和国民法典》第一百二十条 民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第一百八十三条 因保护他人民事权益使自己受到损害的，由侵权人承担民事责任，受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任，受害人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。第一千一百六十七条 侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人有权请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。第一千一百六十 二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。

第3种观点： 法律分析：商标侵权损害赔偿额的计算方法具体如下： 以商标法规定的计算方法确定侵权赔偿额 商标法第三十九条规定：“赔偿被侵权人的损失，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失。 ”最高人民《关于侵犯商标专用权如何计算损失赔偿额和侵权期限问题的批复》 (以下简称《批复》)规定：“在侵犯商标权案件中，被侵犯人可按其所受到的实际损失额请求赔偿，也可以请求将侵权人在侵权期间因侵权所获利润 (指除成本和税金外的所有利润)作为赔偿额。法律依据：《中华人民共和国商标法》 第三十九条 赔偿被侵权人的损失，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失。